Форма договору про перехід чи відчуження частки в статутному капіталі ТОВ

Відчуження частки в статутному капіталі є одним з основних прав, якими наділені учасники товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ). Відповідно до листа Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва ? 2272 від 31 березня 2005 року, ? 5730 від 4 серпня 2006 року, частка в статутному капіталі ТОВ може бути відчужена учасником шляхом укладення договорів купівлі-продажу, дарування або міни. Основне питання при укладенні таких договорів полягає в тому, чи є нотаріальне посвідчення договору обов'язковою чи достатньо укласти договір в простій письмовій формі?

Стаття 209 Цивільного кодексу України (ЦК) встановлює, що правочин підлягає нотаріальному посвідченню лише у випадках, у встановлених законом або за домовленістю сторін. Слід зазначити, що ні Господарський, ні Цивільний кодекси України, ні Закон України «Про господарські товариства», тобто спеціальні нормативно-правові акти, що регулюють діяльність господарських товариств, в тому числі діяльність по реєстрації ТОВ, не містять будь-яких вимог до форми договорів про відчуження частки в статутному капіталі ТОВ.

Тому деякі юристи дотримуються думки, що договори з відчуження частки в статутному капіталі ТОВ можуть бути нотаріально засвідченими тільки за умови наявності домовленості сторін.

На думку Держкомпідприємництва (лист ? 5730 від 4 серпня 2006 року), договори про відчуження часток у статутному капіталі ТОВ повинні бути нотаріально посвідчені. Хоча думка Держкомпідприємництва і є авторитетним, проте все ж таки слід зазначити, що листи цього органу не є нормативно-правовими актами і носять лише інформаційно-рекомендаційний характер.

Суди також не дають нам чітких роз'яснень щодо того, в якій же формі слід укладати договори про відчуження часток у статутному капіталі ТОВ (постанова Пленуму ВСУ ? 13 від 24 жовтня 2008 року, рекомендації Президента ВГСУ ? 04-5/14 від 28 грудня 2007 ). Разом з тим до постанови ? 9/409-07 від 25 березня 2008 року говориться, що для дійсності договорів про відчуження частки в статутному капіталі ТОВ досить укладання у письмовій формі, при цьому засвідчувати їх нотаріально необов'язково.

Як відомо,відчуження учасником частки у статутному капіталі ТОВ призводить до необхідності внесення змін до установчих документів товариства. Згідно зі статтею 7 Закону України «Про господарські товариства» зміни в установчі документи підлягають державній реєстрації у п'ятиденний термін.

Стаття 29 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» містить перелік документів, які необхідно додатково подавати у разі внесення до установчих документів змін, пов'язаних зі зміною складу засновників юридичної особи. Так, згідно з частиною 3 зазначеної статті, у випадку внесення до установчих документів змін, пов'язаних зі зміною складу засновників (учасників) юридичної особи, за винятком документів, передбачених частиною 1 цієї статті, додатково подається або копія рішення про вихід юридичної особи зі складу засновників, засвідчена в установленому порядку, або нотаріально посвідчена копія заяви фізичної особи про вихід зі складу засновників,або нотаріально засвідчена копія документа про перехід чи передання частки учасника у статутному капіталі товариства, або нотаріально посвідчений договір про такий перехід чи передання, або рішення уповноваженого органу юридичної особи про примусове виключення засновника зі складу засновників.

Таким чином, з вищевказаної норми випливає, що одним з документів, які подаються державному реєстратору для реєстрації підприємства та відповідних змін до установчих документів, є нотаріально посвідчений договір про перехід чи передання частки учасника у статутному капіталі товариства.

З урахуванням вищевикладеного вважаємо, що для уникнення:

- відмови державного реєстратора в проведенні реєстрації змін до установчих документів;
- визнання в судовому порядку недійсним договору щодо відчуження частки в статутному капіталі ТОВ у зв'язку з недотриманням передбаченої законом форми угоди;
- визнання недійсними здійснених державним реєстратором змін до установчих документів.

Рекомендуємо Вам, договір про перехід чи відчуження частки в статутному капіталі ТОВ укладати в нотаріально завіреній формі.